法律是如何规定离婚损害赔偿的

该制度实施以来，对进一步保护公民特别是妇女的权益起到了积极作用，但仍在一些不足。

损害赔偿所诉的主体不应限于夫妻

按照新《婚姻法)第46条规定，损害赔偿的请求人显然是针对夫妻双方而言的，但第46条第(三)(四)两项即实施家庭暴力和虐待遗弃家庭成员的受害人(无过错方)并不限于夫和妻，有时还涉及子女。在实践中，有的父亲既有外遇又施暴于妻子、儿女。在河北曾发生过15岁的男孩状告生父和第三者的案例，这名男孩要求生父履行抚养教育义务，同时，要求生父和第三者赔偿精神损害。在国外，也有类似案件发生。对这个问题在执法中如何把握，有待于进一步研究。

损害赔偿不能以离婚为条件

新《婚姻法》第46条适用的条件是"有下列情形之一导致离婚的……"如果夫或妻不要求离婚就不能提起损害赔偿的请求，也就是说，无过错方要想得到赔偿必须以离婚为代价。在司法实践中有些无过错方不要求离婚而只要求损害赔偿。例如某对夫妻感情尚好，在一次争吵中，丈夫用开水烫伤了妻子的右腿，情节比较严重，医院鉴定为轻伤，而这个丈夫却离家出走，对妻子不加照顾，妻子非常气愤，她可以提起刑事诉讼，追究丈夫的刑事责任，也可以要求离婚，但她考虑再三，只要求丈夫赔偿损害。结果，法院判决丈夫负赔偿责任。判决后，丈夫回家向妻子赔礼道歉，表示"今后不敢了"并精心照顾妻子，夫妻俩和好如初。这个案例表明，婚内也可以请求赔偿。有的同志认为，这种赔偿有什么意义?反正财产是共同的，但我认为，这一判例还是有意义的。夫妻在婚姻存续期间，除了以外，还有个人的特有财产，如一方的婚前财产，因继承、受赠所得的指明为夫或妻一方所有的财产等。即使无个人财产，但法院的判决分清了是非，明确了责任，从而伸张了正义。对施暴的丈夫有教育震撼的作用，这正是法律的威力所在。如果一定要以离婚为代价，对被侵权人是不公平的。

损害赔偿的范围应扩大

新《婚姻法》第46条列举了4种情形可以请求赔偿。但现实生活中，情况是复杂的，重大过错不仅是列举的4种情形，如发生婚外性行为未达到同居而对配偶一方造成严重伤害的，应不应赔偿?据报载，一对夫妻已经离婚，子女由男方抚养，但后来男方发现子女不是自己亲生，而是女方与人通奸所生。这名男子感到蒙受了极大耻辱，愤而起诉，要求追索费和精神损害赔偿费。一审判决抚养费25000元、精神赔偿费25000元，但男方上诉;二审改判抚养费35000元、精神损害赔偿费35000元，共7万元。这实际上已超过了新《婚姻法》第46条所规定的赔偿的范围。可见，新《婚姻法》规定的范围有进一步明确的必要。

损害赔偿义务人应包括第三人

新《婚姻法》第46条，在责任承担上存在着缺陷。从条文本意看，损害赔偿义务人限制在夫妻双方的范围之内，这使得受害人在权利保护上受到影响。实际上，是免除了共同侵权人的连带责任。新《婚姻法》实施以来，有的法院也受理了无过错方状告第三者的案件，有的已调解结案，第三者予以赔偿;有的判决第三者不承担责任。当然，追究第三者的责任应具备损害赔偿的要件，即：主观上明知对方有配偶，而与之发生性行为的，如果是受骗或受胁迫的，那么他(她)不是第三者，而是受害者，当然不应承担法律责任。至于只是感情上依恋，并无越轨行为，这属于道德调整的范围。

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